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元宇宙干貨(三):NFT作品鑄前法律風險

金誠同達 金誠同達
2022-04-06 23:01 2015 0 0
對實物提供者以及NFT作品的鑄造平臺、展銷平臺等各方而言,鑄造環(huán)節(jié)存在諸多潛在法律風險,金誠同達研究院元宇宙研究中心為您一一拆解。

作者:金誠同達研究院

實物作品需要通過鑄造,完成從藝術品到NFT作品的轉(zhuǎn)化。對實物提供者以及NFT作品的鑄造平臺、展銷平臺等各方而言,鑄造環(huán)節(jié)存在諸多潛在法律風險,金誠同達研究院元宇宙研究中心為您一一拆解。

一、平臺經(jīng)營資格

數(shù)藏平臺在實際開展業(yè)務前,應當根據(jù)經(jīng)營內(nèi)容,分別取得《網(wǎng)絡出版服務許可證》《信息網(wǎng)絡傳播視聽節(jié)目許可證》《廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證》《網(wǎng)絡文化經(jīng)營許可證》、ICP許可證、EDI許可證等資質(zhì),辦理區(qū)塊鏈信息服務、藝術品經(jīng)營等備案手續(xù)。【具體分析可見金誠同達研究院元宇宙研究中心系列文章——元宇宙干貨(一):數(shù)字藏品平臺的經(jīng)營許可與備案】

此處需要重點強調(diào)外資準入方面的限制。根據(jù)《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》,外商投資企業(yè)取得ICP許可證,經(jīng)營增值電信業(yè)務,外資比例最終應限制在50%以下,且應當具有經(jīng)營增值電信業(yè)務的良好業(yè)績和運營經(jīng)驗。

而根據(jù)《網(wǎng)絡出版服務管理規(guī)定》,外資企業(yè)不得從事網(wǎng)絡出版服務,亦無法取得《網(wǎng)絡出版服務許可證》。網(wǎng)絡出版服務單位與境內(nèi)外資企業(yè)或境外組織及個人進行網(wǎng)絡出版服務業(yè)務的項目合作,應事前報國家新聞出版廣電總局審批。

根據(jù)該規(guī)定,網(wǎng)絡出版物是指通過信息網(wǎng)絡向公眾提供的,具有編輯、制作、加工等出版特征的數(shù)字化作品。據(jù)此,面向公眾提供數(shù)字化作品的行為方為出版,而NFT鑄造平臺如果僅承載鑄造功能,將鑄造后的NFT向銷售、展示平臺進行提供,不承載向公眾進行展示的功能,不屬于通過信息網(wǎng)絡向公眾提供網(wǎng)絡出版物的行為,無需取得《網(wǎng)絡出版服務許可證》,外資亦可開展此類業(yè)務。

與之相對應的是,具有數(shù)字藏品銷售、展示功能的平臺則不得有外資進入。展銷平臺與鑄造平臺合作時,其合作的內(nèi)容的主要內(nèi)容是鑄造平臺將鑄造的數(shù)字藏品提供給展銷平臺,相當于鑄造平臺為展銷平臺提供網(wǎng)絡出版物,應當落入“網(wǎng)絡出版服務業(yè)務項目合作”的范疇。因此,展銷平臺應履行事先報批義務,否則存在違法經(jīng)營方面的風險。

二、知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)問題是NFT行業(yè)需要關注的重點問題。以區(qū)塊鏈技術為依托,NFT的功能之一就是幫助作者進行版權(quán)確權(quán),如果自身的版權(quán)審查和授權(quán)存在瑕疵,就顯得有些尷尬了。

首先,以著作權(quán)為例,著作權(quán)人對數(shù)字藏品的版權(quán)許可范圍,通過鑄造的方式記錄在數(shù)字合約中,但需要注意的是,數(shù)字合約記錄的是版權(quán)人對購買人的授權(quán)范圍,不等于版權(quán)人對平臺進行了授權(quán),因此,平臺在對實物藏品進行鑄造前,應取得版權(quán)人的相關授權(quán),明確許可范圍,以免在后續(xù)鑄造、提供、展示、宣傳或銷售環(huán)節(jié),存在侵權(quán)風險。

其次,平臺方能否援引避風港規(guī)則,主張對鑄造盜版作品不承擔連帶責任,不能一概而論,主要看平臺方在數(shù)字藏品鑄造、展銷過程中所起到的作用,以及其對作品是否侵犯版權(quán)進行審查的難度。如果平臺的鑄造功能面向公眾普遍開放,用于方便公眾快速確權(quán),則由于此類平臺存在版權(quán)審查的難度,較有可能被認定為網(wǎng)絡服務提供者,適用避風港規(guī)則。

但對于經(jīng)營數(shù)字藏品的平臺,尤其是采取類似于拍賣的方式,每隔一段時間才發(fā)售少量數(shù)字藏品的平臺而言,其顯然具備版權(quán)審查能力,在鑄造前應對版權(quán)盡更高的審查義務,難以適用避風港規(guī)則。

例如,今年1月,昆汀·塔倫蒂諾將電影《低俗小說》的衍生NFT以110萬美元的價格售出,引發(fā)電影公司與導演之間的版權(quán)糾紛大戰(zhàn)。在對電影作品這類版權(quán)問題復雜的作品進行鑄造前,平臺應當審慎做好版權(quán)審查和授權(quán)工作,以免承擔巨額損失。

此外,與知識產(chǎn)權(quán)類似,NFT作品中可能包含自然人的姓名、肖像、隱私等人格權(quán)益,甚至一些姓名、肖像在其他國家或地區(qū)已經(jīng)申請注冊為商標。平臺在對此類作品進行鑄造前,也應當通過用戶協(xié)議等方式,取得權(quán)利人的相關同意或免責。對作者而言,委托鑄造的作品中如包含他人人格權(quán)益,應取得相應授權(quán)。

三、文物藏品的所有權(quán)

與其他近現(xiàn)代藝術品不同,文物藏品因超過了著作權(quán)的保護期限,鑄造前通常不存在知識產(chǎn)權(quán)方面的法律風險,但在所有權(quán)方面,實物藏家將藏品委托平臺鑄造,屬于物權(quán)行為中的收益行為,應當注意因物權(quán)瑕疵引發(fā)的法律風險。

文物藏品通常表現(xiàn)為字畫、瓷器等,從法律屬性上看屬于動產(chǎn),以占有為其所有權(quán)外觀。因此,除非明知委托鑄造的文物藏品侵犯他人所有權(quán),否則鑄造平臺一般對藏品所有權(quán)人不會承擔侵權(quán)責任。此外,平臺還可以通過要求實物藏品提供人簽署承諾書等方式,對動產(chǎn)所有權(quán)瑕疵的風險進行合理規(guī)避。

對民間藏品的提供者而言,首先需要關注藏品的取得方式。根據(jù)《文物保護法》第50條規(guī)定,文物收藏單位以外的公民、法人和其他組織,可以繼承、接受贈與、從文物商店購買、從文物拍賣企業(yè)購買、交換或者轉(zhuǎn)讓合法所有的文物等方式,收藏、流通民間收藏文物。

對以繼承方式取得的民間文物而言,如繼承財產(chǎn)經(jīng)過分割,已確定屬于藏品提供人個人所有的財產(chǎn),則個人可依法取得因藏品而產(chǎn)生的收益。如果繼承財產(chǎn)未經(jīng)分割,或者基于歷史原因,藏品一直由藏家保管,則應在財產(chǎn)分割完成后,或者取得其他繼承人授權(quán)后,對實物藏品進行鑄造,否則可能面臨民事糾紛。

對以交換、轉(zhuǎn)讓方式合法取得的文物,提供者需要明確取得文物的主體,并盡量留存交易憑證,以免引發(fā)其他法律風險。

例如,筆者處理的一起數(shù)字藏品鑄造咨詢案件中,委托人是一家書店的老板,該書店是通過以物抵債的方式從原經(jīng)營者手中受讓的。受讓書店后,委托人發(fā)現(xiàn)書店庫房中存放有古代木雕和其他收藏品,該藏品還進行過公開展覽,具有歷史價值和一定的知名度。其后,有平臺主動邀請其提供木雕進行鑄造。

據(jù)了解,收藏品是原書店老板購買并存放在書店的。由于歷史賬目管理混亂,已無法分清收藏品是用個人資金還是書店資金購買的,而原老板此時已經(jīng)去世。

對委托人而言,如果收藏品屬于書店財產(chǎn),則以個人名義委托鑄造可能構(gòu)成對書店財產(chǎn)的侵占。如果收藏品屬于原書店老板,則委托人尚未取得藏品的所有權(quán),可能面臨繼承人的維權(quán)措施,而此時委托鑄造,也無異于宣告藏品在其手中。

此外,現(xiàn)實中,可能存在藏品的所有人因種種原因不宜拋頭露面,委托他人“代持”藏品進行鑄造的情形。對代持人而言,此種情形雖無所有權(quán)方面的糾紛風險,但由于數(shù)字藏品銷售后,取得的收益會先進入代持人的賬戶,再轉(zhuǎn)入實際委托人的賬戶,如果實物藏品的來源不合法,則代持人可能涉嫌洗錢行為。

四、實物藏品的真?zhèn)?/span>

《拍賣法》第61條第2款規(guī)定:“拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的,不承擔瑕疵擔保責任。”

雖然該條款的存在為文物、藝術品拍賣行業(yè)中的眾多灰色地帶提供了溫床,但并不意味著在任何情況下,銷售仿冒作品、簽名或真假難辨的文物都無需承擔法律責任。

在數(shù)字藏品銷售環(huán)節(jié),展銷平臺通常會對數(shù)字藏品的來源、作者、創(chuàng)作時間、藝術價值進行介紹。從一般消費者的注意力出發(fā),如果此類介紹足以使消費者確認數(shù)字藏品所對應的實物的真實性,則平臺和實物藏品的提供者都有可能因為贗品而承擔欺詐的責任,情節(jié)嚴重的甚至存在涉嫌詐騙罪等刑事風險。

由于網(wǎng)絡競買數(shù)字藏品通常不屬于拍賣行為,因此,即便事先聲明不能保證實物真?zhèn)位蚱焚|(zhì),仍不足以直接豁免瑕疵擔保責任,還需結(jié)合宣傳的實際內(nèi)容和一般消費者的注意力,綜合判斷平臺和實物提供者是否承擔法律責任。

從合規(guī)管理、轉(zhuǎn)嫁風險的角度來看,平臺有動力將文物、藝術品的真實性保證義務向上游轉(zhuǎn)嫁。尤其是隨著行業(yè)的逐漸發(fā)展,專門從事文物、藝術品NFT的展銷平臺將傾向于在鑄前和實物提供者的簽約環(huán)節(jié)中,通過簽署承諾書等方式,要求實物提供者對實物藏品的真實性負責。

對于文物、藝術品實物藏家,尤其是民間藏寶人而言,在委托或接收鑄造平臺的邀請對藏品進行鑄造前,應對其真實性進行必要的鑒定,切忌在造富神話的洗腦下,將“傳家之寶”們輕率上鏈。

結(jié)語

元宇宙產(chǎn)業(yè)方興未艾,未來是對人類社會產(chǎn)生革命性的顛覆,還是走向泡沫,也許要留待時間檢驗,但新產(chǎn)業(yè)對法律與合規(guī)工作提出的挑戰(zhàn),已經(jīng)悄然出現(xiàn)。金誠同達研究院元宇宙研究中心將持續(xù)關注行業(yè)前沿發(fā)展,提供專業(yè)解決方案。

注:文章為作者獨立觀點,不代表資產(chǎn)界立場。

題圖來自 Pexels,基于 CC0 協(xié)議

本文由“金誠同達”投稿資產(chǎn)界,并經(jīng)資產(chǎn)界編輯發(fā)布。版權(quán)歸原作者所有,未經(jīng)授權(quán),請勿轉(zhuǎn)載,謝謝!

原標題: JT&N研究 | 元宇宙干貨(三):NFT作品鑄前法律風險

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    蔣陽兵,資產(chǎn)界專欄作者,北京市盈科(深圳)律師事務所高級合伙人,盈科粵港澳大灣區(qū)企業(yè)破產(chǎn)與重組專業(yè)委員會副主任。中山大學法律碩士,具有獨立董事資格,深圳市法學會破產(chǎn)法研究會理事,深圳市破產(chǎn)管理人協(xié)會個人破產(chǎn)委員會秘書長,深圳律師協(xié)會破產(chǎn)清算專業(yè)委員會委員,深圳律協(xié)遺產(chǎn)管理人入庫律師,深圳市前海國際商事調(diào)解中心調(diào)解員,中山市國資委外部董事專家?guī)斐蓡T。長期專注于商事法律風險防范、商事爭議解決、企業(yè)破產(chǎn)與重組法律服務。聯(lián)系電話:18566691717

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    劉韜

    劉韜律師,現(xiàn)為河南乾元昭義律師事務所律師。華北水利水電大學法學學士,中國政法大學在職研究生,美國注冊管理會計師(CMA)、基金從業(yè)資格、上市公司獨立董事資格。對法律具有較深領悟與把握。專業(yè)領域:公司法、合同法、物權(quán)法、擔保法、證券投資基金法、不良資產(chǎn)處置、私募基金管理人設立及登記備案法律業(yè)務、不良資產(chǎn)掛牌交易等。 劉韜律師自2010年至今,先后為河南新民生集團、中國工商銀行河南省分行、平頂山銀行鄭州分行、河南投資集團有限公司、鄭州高新產(chǎn)業(yè)投資基金有限公司、光大鄭州國投新產(chǎn)業(yè)投資基金合伙企業(yè)(有限合伙)、光大徳尚投資管理(深圳)有限公司、河南中智國裕基金管理有限公司、 蘭考縣城市建設投資發(fā)展有限公司、鄭東新區(qū)富生小額貸款公司等企事業(yè)單位提供法律服務,為鄭州科慧科技、河南杰科新材料、河南雄峰科技新三板掛牌、定向發(fā)行股票、股權(quán)并購等提供法律服務。 為鄭州信大智慧產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)發(fā)展基金、鄭州市科技發(fā)展投資基金、鄭州澤賦北斗產(chǎn)業(yè)發(fā)展投資基金、河南農(nóng)投華晶先進制造產(chǎn)業(yè)投資基金、河南高創(chuàng)正禾高新科技成果轉(zhuǎn)化投資基金、河南省國控互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)業(yè)投資基金設立提供法律服務。辦理過擔保公司、小額貸款公司、村鎮(zhèn)銀行、私募股權(quán)投資基金的設立、法律文書、交易結(jié)構(gòu)設計,不良資產(chǎn)處置及訴訟等業(yè)務。 近兩年主要從事私募基金管理人及私募基金業(yè)務、不良資產(chǎn)處置及訴訟,公司股份制改造、新三板掛牌及股票發(fā)行、股權(quán)并購項目法律盡職調(diào)查、法律評估及法律路徑策劃工作。 專業(yè)領域:企事業(yè)單位法律顧問、金融機構(gòu)債權(quán)債務糾紛、并購法律業(yè)務、私募基金管理人設立登記及基金備案法律業(yè)務、新三板法律業(yè)務、民商事經(jīng)濟糾紛等。

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