文/ 資產(chǎn)界專欄作者，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人 蔣陽兵

一、管理人的職責(zé)

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十五條之規(guī)定，管理人履行下列職責(zé)：1.接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；2.調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；3.決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；4.決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；5.在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；6.管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；7.代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；8.提議召開債權(quán)人會議；9.人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。

管理人除以上列舉的職責(zé)外，在《企業(yè)破產(chǎn)法》其他條款中還規(guī)定了相應(yīng)的職責(zé)。具體如下：

（一）追繳出資

《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制?！?/p>

（二）追回被侵占的財產(chǎn)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十六條規(guī)定：“債務(wù)人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。”

（三）提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序

《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十三條規(guī)定：“債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當(dāng)提請人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序?！?/p>

（四）特殊債權(quán)的調(diào)查與公示

《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十八條規(guī)定：“債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示?！?/p>

（五）審查申報的債權(quán)與材料的保存

《企業(yè)破產(chǎn)法》第五十七條規(guī)定：“管理人收到債權(quán)申報材料后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸裕瑢ι陥蟮膫鶛?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。債權(quán)表和債權(quán)申報材料由管理人保存，供利害關(guān)系人查閱。”

（六）制作重整計劃草案，同時負(fù)有向法院提交及向債權(quán)人會議說明的職責(zé)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十條規(guī)定：“管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制作重整計劃草案?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第七十九條第一款規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起六個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案?！薄镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第八十四條第三款規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人會議就重整計劃草案作出說明，并回答詢問?！?/p>

（七）向法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請

《企業(yè)破產(chǎn)法》第八十六條第二款規(guī)定：“自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務(wù)人或者管理人應(yīng)當(dāng)向人民法院提出批準(zhǔn)重整計劃的申請?！?/p>

（八）監(jiān)督與報告重整計劃的執(zhí)行

《企業(yè)破產(chǎn)法》第九十條規(guī)定：“自人民法院裁定批準(zhǔn)重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。在監(jiān)督期內(nèi)，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向管理人報告重整計劃執(zhí)行情況和債務(wù)人財務(wù)狀況。”

（九）擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案、適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十一條規(guī)定：“管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議討論。管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院依照本法第六十五條第一款規(guī)定裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)。”

（十）擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論，并在通過后提請法院認(rèn)可

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十五條規(guī)定：“管理人應(yīng)當(dāng)及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案，提交債權(quán)人會議討論。債權(quán)人會議通過破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案后，由管理人將該方案提請人民法院裁定認(rèn)可?！?/p>

（十一）執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十六條規(guī)定：“破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可后，由管理人執(zhí)行。”

（十二）特殊債權(quán)分配額的提存與處理

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十七條規(guī)定：“對于附生效條件或者解除條件的債權(quán)，管理人應(yīng)當(dāng)將其分配額提存。管理人依照前款規(guī)定提存的分配額，在最后分配公告日，生效條件未成就或者解除條件成就的，應(yīng)當(dāng)分配給其他債權(quán)人；在最后分配公告日，生效條件成就或者解除條件未成就的，應(yīng)當(dāng)交付給債權(quán)人。”《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十八條規(guī)定：“債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿二個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人?！?/p>

（十三）請求破產(chǎn)程序的終結(jié)與注銷

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十條規(guī)定：“破產(chǎn)人無財產(chǎn)可供分配的，管理人應(yīng)當(dāng)請求人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。管理人在最后分配完結(jié)后，應(yīng)當(dāng)及時向人民法院提交破產(chǎn)財產(chǎn)分配報告，并提請人民法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序。”《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百二十一條規(guī)定：“管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記。”

二、管理人的權(quán)利

（一）聘用必要工作人員的權(quán)利

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十八條第一款規(guī)定：“管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員?！笨芍?，管理人聘用工作人員是有“必要”作為限定條件的。那么該工作人員是否確為“必要”，就需法院來認(rèn)定許可才可聘用。實踐中，管理人通常因短期內(nèi)無法擁有接管企業(yè)、繼續(xù)經(jīng)營的能力，因此將該企業(yè)原經(jīng)營管理人員聘回來。

同時，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十一條“人民法院受理破產(chǎn)申請后發(fā)生的下列費用，為破產(chǎn)費用：（一）破產(chǎn)案件的訴訟費用；（二）管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用；（三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用?！敝?guī)定，聘用必要工作人員的費用屬于破產(chǎn)費用，其工資支出不是從管理人報酬中支出，而是從債務(wù)人財產(chǎn)中支出。

（二）獲取報酬的權(quán)利

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十八條第二款規(guī)定：“管理人的報酬由人民法院確定。債權(quán)人會議對管理人的報酬有異議的，有權(quán)向人民法院提出?！蔽覈芾砣说膱蟪暧墒芾砥飘a(chǎn)案件的法院確定，且最高院的司法解釋確定了其大致范圍。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第二條之規(guī)定，人民法院應(yīng)根據(jù)債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額，在以下比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬：1.不超過一百萬元（含本數(shù)，下同）的，在12%以下確定；2.超過一百萬元至五百萬元的部分，在10%以下確定；3.超過五百萬元至一千萬元的部分，在8%以下確定；4.超過一千萬元至五千萬元的部分，在6%以下確定：5.超過五千萬元至一億元的部分，在3%以下確定；6.超過一億元至五億元的部分，在1%以下確定；7.超過五億元的部分，在0.5%以下確定。擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價值，不計入前款規(guī)定的財產(chǎn)價值總額。高級人民法院認(rèn)為有必要的，可以參照上述比例在30%的浮動范圍內(nèi)制定符合當(dāng)?shù)貙嶋H情況的管理人報酬比例限制范圍，并通過當(dāng)?shù)赜杏绊懙拿襟w公告，同時報最高人民法院備案。

又根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》第十七條“債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當(dāng)向人民法院書面提出具體的請求和理由。異議書應(yīng)當(dāng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議?！钡谑藯l“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會議異議書之日起三日內(nèi)通知管理人。管理人應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起三日內(nèi)作出書面說明。人民法院認(rèn)為有必要的，可以舉行聽證會，聽取當(dāng)事人意見。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會議異議書之日起十日內(nèi)，就是否調(diào)整管理人報酬問題書面通知管理人、債權(quán)人委員會或者債權(quán)人會議主席?！敝?guī)定，債權(quán)人會議有權(quán)對法院確定的管理人報酬提出異議，但最終仍由法院決定。

三、管理人的義務(wù)

（一）報告義務(wù)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十三條規(guī)定：“管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。”第六十九條規(guī)定：“管理人實施下列行為，應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：（一）涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓；（二）探礦權(quán)、采礦權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓；（三）全部庫存或者營業(yè)的轉(zhuǎn)讓；（四）借款；（五）設(shè)定財產(chǎn)擔(dān)保；（六）債權(quán)和有價證券的轉(zhuǎn)讓；（七）履行債務(wù)人和對方當(dāng)事人均未履行完畢的合同；（八）放棄權(quán)利；（九）擔(dān)保物的取回；（十）對債權(quán)人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。未設(shè)立債權(quán)人委員會的，管理人實施前款規(guī)定的行為應(yīng)當(dāng)及時報告人民法院?！?/p>

（二）勤勉、忠實義務(wù)

《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十七條規(guī)定：“管理人應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)?！钡谝话偃畻l規(guī)定：“管理人未依照本法規(guī)定勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任?！奔慈艄芾砣诉`反該義務(wù)給當(dāng)事人權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

另，最高人民法院《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件指定管理人的規(guī)定》第三十九條規(guī)定：“管理人申請辭去職務(wù)未獲人民法院許可，但仍堅持辭職并不再履行管理人職責(zé)，或者人民法院決定更換管理人后，原管理人拒不向新任管理人移交相關(guān)事務(wù)，人民法院可以根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第一百三十條的規(guī)定和具體情況，決定對管理人罰款。對社會中介機構(gòu)為管理人的罰款5萬元至20萬元人民幣，對個人為管理人的罰款1萬元至5萬元人民幣。管理人有前款規(guī)定行為或者無正當(dāng)理由拒絕人民法院指定的，編制管理人名冊的人民法院可以決定停止其擔(dān)任管理人一年至三年，或者將其從管理人名冊中除名?！?/p>

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原標(biāo)題： 破產(chǎn)與重生系列（七）：360度解碼破產(chǎn)程序之管理人職責(zé)、權(quán)利與義務(wù)