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作者：王平lawyer
來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)〔2018〕106號，以下簡稱“資管新規(guī)”）規(guī)定：
主營業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)應(yīng)當設(shè)立具有獨立法人地位的資產(chǎn)管理子公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，強化法人風險隔離，暫不具備條件的可以設(shè)立專門的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)經(jīng)營部門開展業(yè)務(wù)。
隨后，包括興業(yè)、招商、浦發(fā)在內(nèi)的十幾家銀行紛紛設(shè)立資管子公司，擬通過資管子公司開展理財類資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。對于銀行資管子公司，筆者仍然存在一些疑問。
其一、設(shè)立資管子公司后，銀行還能不能開展理財業(yè)務(wù)？
按照資管新規(guī)的規(guī)定，應(yīng)理解為主營業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的銀行可以設(shè)立法人地位的資產(chǎn)管理公司，開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。暫不具備條件的可以設(shè)立專門的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)經(jīng)營部門開展業(yè)務(wù)。
換言之，設(shè)立了資管子公司的銀行，不得通過銀行開展理財業(yè)務(wù)。而沒有設(shè)立資管子公司的銀行，可以以銀行作為受托人開展理財業(yè)務(wù)。
眼下，資管子公司相關(guān)監(jiān)管規(guī)定并未落地，如果急于設(shè)立資管子公司，對銀行本身未必是好事。按照資管新規(guī)來看，設(shè)立資管子公司后，銀行本身的理財業(yè)務(wù)應(yīng)當終止。
其二、理財細則征求意見稿并不適用于資管子公司，那出臺的意義何在？
2018年7月20日，《商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理辦法》（征求意見稿）（以下簡稱“理財細則征求意見稿”）公布，其中規(guī)定：
第二條 （適用范圍）本辦法適用于在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行，包括中資商業(yè)銀行、外商獨資銀行、中外合資銀行。
第三條 （定義）本辦法所稱理財業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行接受投資者委托，按照與投資者事先約定的投資策略、風險承擔和收益分配方式，對受托的投資者財產(chǎn)進行投資和管理的金融服務(wù)。
本辦法所稱理財產(chǎn)品是指商業(yè)銀行按照約定條件和實際投資收益情況向投資者支付收益、不保證本金支付和收益水平的非保本型理財產(chǎn)品。
根據(jù)理財細則征求意見稿的規(guī)定，理財細則將僅適用于商業(yè)銀行發(fā)行的理財財產(chǎn)，即銀行作為管理人的資產(chǎn)管理產(chǎn)品，理財細則征求意見稿并不適用于銀行資管子公司所開展的理財業(yè)務(wù)。但是，根據(jù)資管新規(guī)的精神，銀行設(shè)立資管子公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是大勢所趨。隨著資管子公司監(jiān)管規(guī)定的出臺，除非牌照有數(shù)量限制，銀行都將設(shè)立資管子公司開展理財業(yè)務(wù)，而且會迅速落實到位，那么，理財細則征求意見稿僅僅適用于這個短暫的窗口期？
其三、資管子公司開展的銀行理財業(yè)務(wù)還是理財業(yè)務(wù)嗎？
銀行理財業(yè)務(wù)，顧名思義，應(yīng)該是銀行開展的理財業(yè)務(wù)。如果該項業(yè)務(wù)由資管子公司作為管理人開展，筆者認為，這將不能稱作銀行理財業(yè)務(wù)，這應(yīng)是銀行資管子公司理財業(yè)務(wù)。那么，如果銀行全部通過資管子公司開展理財業(yè)務(wù)，那么，銀行理財這項業(yè)務(wù)，理論上應(yīng)當徹底消失。
其四、資管子公司是不是應(yīng)該有嚴格的股權(quán)限制？
資管新規(guī)要求，主營業(yè)務(wù)不包括資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)應(yīng)當設(shè)立具有獨立法人地位的資產(chǎn)管理子公司開展資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，那么，資管子公司是銀行為理財業(yè)務(wù)設(shè)立職能機構(gòu)。即，在法律上，資管子公司是獨立法人，但是在業(yè)務(wù)管理上，資管子公司相當于總行一個部門。那么，銀行對資管子公司的持股比例，應(yīng)當嚴格控制，銀行持有資管子公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當嚴格限制。
總之，當前還處于資管行業(yè)格局還在重塑階段，僅有部門資管業(yè)務(wù)類型出臺了相關(guān)細則征求意見稿，或者出臺了相關(guān)過渡時期規(guī)定，一切還須一系列相關(guān)細則的正式出臺，以便對相關(guān)業(yè)務(wù)具體操作進行明確。
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