作者：王恒律師|股度股權(quán)律師團(tuán)隊(duì)

來(lái)源：股度股權(quán)（ID：laws51）

一、常見(jiàn)的投資并購(gòu)意向文件有哪些？  

初步談判階段：會(huì)談紀(jì)要、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄、保密協(xié)議、投資協(xié)議、合作協(xié)議、意向協(xié)議/意向書(shū)（股權(quán)并購(gòu)、資產(chǎn)并購(gòu)）、框架協(xié)議、并購(gòu)整合初步方案、要約邀請(qǐng)，等等。

二、為什么要簽訂這些最初文件？   

1、保密協(xié)議。

原因：1）出讓方（目標(biāo)公司）披露的信息包含己方的商業(yè)秘密和不愿被第三方知曉的經(jīng)營(yíng)信息、技術(shù)信息，出讓方為保護(hù)自己的合法利益免受侵害所做的防范措施。2）并購(gòu)成功后，披露方所掌握的商業(yè)秘密、經(jīng)營(yíng)信息、技術(shù)信息轉(zhuǎn)化為了并購(gòu)方合法的商業(yè)利益，因此，并購(gòu)方為防范披露方侵害自己將來(lái)的合法權(quán)益而提前做好防范。保密協(xié)議是雙方民事法律行為，雙方互相負(fù)擔(dān)一定的權(quán)利義務(wù)，違約責(zé)任也是針對(duì)雙方的。

目的：1）為共享有價(jià)值的商業(yè)信息，防止披露信息的泄露和不合理使用，2）對(duì)信息泄露和不當(dāng)使用造成的損害設(shè)置救濟(jì)途徑，3）為了特定商業(yè)目的。

2、會(huì)談紀(jì)要、會(huì)議紀(jì)要、備忘錄。原因：記錄初步觀點(diǎn)和意見(jiàn)，引導(dǎo)下次洽談方向，避免重復(fù)討論，提高效率。

3、投資協(xié)議（特指投資建廠）。原因：1）政府定調(diào)，明確對(duì)項(xiàng)目的態(tài)度，便于統(tǒng)一當(dāng)?shù)卣鞑块T(mén)的認(rèn)識(shí)，使項(xiàng)目的各項(xiàng)工作步入快車(chē)道；2）將政府承諾的優(yōu)惠待遇固定到紙面上來(lái)，便于后期落實(shí)，尤其是關(guān)于土地使用的優(yōu)惠政策。

4、合作協(xié)議（或稱(chēng)合資協(xié)議）。原因：投資人為推動(dòng)合資公司順利設(shè)立，明確各方在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)，也就是說(shuō)合作協(xié)議是投資人為設(shè)立公司做準(zhǔn)備工作的分工、權(quán)責(zé)的事先約定。

5、意向協(xié)議/意向書(shū)（股權(quán)并購(gòu)、資產(chǎn)并購(gòu)）。原因：1）為后續(xù)并購(gòu)工作奠定基礎(chǔ)、確立原則，尤其是并購(gòu)模式、交易方案、操作原則；2）便于盡責(zé)披露和盡職調(diào)查，有了協(xié)議，一切都名正言順了；3）確立并購(gòu)工作的日程表，雙方按照協(xié)議各自分工，互相配合，權(quán)利義務(wù)明晰。4）將前期所有談判協(xié)商的成果加以固定，并通過(guò)約定解除和終止條款來(lái)確保萬(wàn)一出現(xiàn)重大不利情形時(shí)能夠及時(shí)止損，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

6、框架協(xié)議。原因：確保項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中雙方的實(shí)質(zhì)公平，以及可操作性和連貫性，為項(xiàng)目實(shí)施提供依據(jù)和指導(dǎo)，確保項(xiàng)目最終完成。

7、要約邀請(qǐng)。原因：通過(guò)第三方（中介機(jī)構(gòu)）的幫助，實(shí)現(xiàn)快速交易和競(jìng)價(jià)的目的。

三、簽訂意向文件前應(yīng)當(dāng)做好哪些準(zhǔn)備？

以并購(gòu)方律師的角度分析。     

1、熟悉行業(yè)、市場(chǎng)和目標(biāo)公司。任何一項(xiàng)并購(gòu)活動(dòng)，都不是簡(jiǎn)單的重復(fù)。行業(yè)、市場(chǎng)和目標(biāo)公司都是在不斷變化著的。因此，務(wù)必提前研究關(guān)于行業(yè)、市場(chǎng)和目標(biāo)公司所屬的生態(tài)位、優(yōu)勢(shì)、劣勢(shì)、競(jìng)爭(zhēng)公司等。只有對(duì)這些研究到位，在草擬或?qū)徍藚f(xié)議的時(shí)候，才知曉如何規(guī)避和防范風(fēng)險(xiǎn)。

2、了解投資公司的并購(gòu)目的。律師雖然只負(fù)責(zé)法律問(wèn)題，但并購(gòu)的最終目的還是盈利和實(shí)現(xiàn)委托方的目的。所以，提前了解清楚投資公司的并購(gòu)目的和愿意承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)擬定最初文件是非常有幫助的。

3、熟悉法律法規(guī)規(guī)章和相應(yīng)的規(guī)范性文件。律師對(duì)法律問(wèn)題應(yīng)當(dāng)盡到特別的注意義務(wù)，不得有低級(jí)錯(cuò)誤，不得有法律上的模糊。這不僅是我們的職業(yè)需要，也是我們的專(zhuān)業(yè)要求，況且，我們起草、審核的文件要能夠經(jīng)得起考驗(yàn)，要在確保合法合規(guī)的基礎(chǔ)上，防范法律風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)委托方的合法權(quán)益。

4、在了解交易背景的基礎(chǔ)上選擇正確的基礎(chǔ)合同。比如要了解委托方是否處于優(yōu)勢(shì)地位？是為了潛在的并購(gòu)對(duì)象的一般性模板，還是針對(duì)已明確的目標(biāo)公司的協(xié)議？如果是保密協(xié)議，那么是單方披露還是雙方披露？針對(duì)特定行業(yè)，披露信息中要包含哪些特殊信息？針對(duì)特定行業(yè)，保密期限有無(wú)延長(zhǎng)必要。

5、核心條款要格外注意。首先要了解哪些是核心條款，針對(duì)核心條款要做哪些約定？要提醒委托方哪些條款是一定要爭(zhēng)取的。例如保密協(xié)議，常見(jiàn)的核心條款有保密信息的定義、接收方的保密責(zé)任、保密信息定義的例外，披露方的責(zé)任、保密期限、特別限制，違約責(zé)任等。

注：文章為作者獨(dú)立觀點(diǎn)，不代表資產(chǎn)界立場(chǎng)。

題圖來(lái)自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議

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原標(biāo)題： 【投資并購(gòu)】王恒律師談投資并購(gòu)意向文件概述